СОДЕРЖАНИЕ:

1. Понятие, функции, значение. Стороны.
2. Содержание ТД с предварительным испытанием. Недействительность отдельных условий.
3. Недействительность ТД.
4. Порядок заключения:
а) необоснованный отказ в заключении;
б) ограничения и запреты в приеме на работу;
в) документы, предъявляемые при заключении ТД;
г) форма ТД.
5. Срок ТД.


1. Понятие, функции, значение. Стороны.
В науке ТП понятие трудового договора может употребляться в различных аспектах:
1. как институт трудового права;
2. как юридический факт, т.е. основания возникновения трудовых правоотношений;
3. как соглашение между работником и нанимателем.
Трудовой договор, в отличие от коллективного, носит персонально определенный характер, т.е. рассчитан на определенного работника. Коллективный договор рассчитан на персонально неопределенный круг работников.
ТД содержит нормативы, определяющие положение сторон данного ТД.
ТД—соглашение между работником и нанимателем, по которому работник обязуется выполнять работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям, соответственно квалификации и подчиняться внутреннему трудовому распорядку, а наниматель обязуется выплачивать работнику зарплату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством, соглашением, коллективным договором и сторонами.
Признаки ТД:
1. Добровольное соглашение сторон, т.е. взаимное волеизъявление, направленное на установление между работником и нанимателем трудовых правоотношений.
2. Определяются основные обязанности сторон.
3. Сторонами являются работник и наниматель, причем наниматель не зависит от форм собственности.
Отличие ТД от ГП договора, связанного с применением труда:
1. Заключаются, изменяются и прекращаются по разному.
2. При выполнении работ по ГП договору на лицо не распространяются гарантии и преимущества, предусмотренные законодательством о труде.
3. Заключив ТД, работник обязуется выполнять определенную трудовую функцию, т.е. работать по одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям, соответственно квалификации. Предмет ТД—процесс труда. Предмет ГП—овеществленный труд либо результат труда.
4. Заключив ТД, работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку.
5. Работник включается в штат или трудовой коллектив предприятия и приобретает право на участие в управлении этой организацией. Наниматель обязан организовывать труд работника, обеспечивать здоровые, безопасные условия труда.
6. Работник, заключивший ТД, подлежит обязательному социальному страхованию. По ГП договорам гражданин подлежит государственному социальному страхованию при условии добровольной уплаты взносов.
Функции ТД—основополагающие начала, действия, направленные на выявление задач, для осуществления которых заключался ТД:
1. Выступает в качестве средства реализации права на труд.
2. Это основание возникновения трудовых правоотношений.
3. ТД является регулятором рационального использования кадров.
4. ТД является предпосылкой возникновения ПО, связанных с трудовыми.
Юридическое значение ТД:
- основание возникновения трудовых правоотношений;
- трудовые правоотношения существуют во времени в силу заключенного ТД;
- индивидуализирует место работы и род работы работника.
Стороны ТД—работника и наниматель. Работники—рабочие, служащие, могут быть как граждане, так и иностранные граждане и лица без гражданства. Возраст определяется ст. 21. Наниматели обладают специальной правоспособностью:
- право приема на работу расстановки и увольнения кадров;
- право организации и управления процессами труда;
- наличие фонда оплаты труда для расплаты с работниками;
- наличие обособленного имущества.

2. Содержание ТД с предварительным испытанием. Недействительность отдельных условий.
Содержание ТД в широком смысле—все условия, определяющие права и обязанности его сторон в силу заключенного ТД.
Необходимые различные условия:
1. Непосредственные—полностью включаются в ТД, определяется соглашение сторон.
2. Производные—предусмотренные законами, иными центральными и локальными нормативными актами.
Условия, которые вырабатываются самими сторонами—непосредственные, делятся на несколько групп:
- обязательные (необходимые)—без них ТД считается незаключенным, и трудовые правоотношения не могут возникнуть;
- дополнительные.
Ч. 2 ст. 19 содержит перечень сведений и условий, которые должны обязательно содержаться в ТД:
1. П. 1 ч. 2 ст. 19—данные о работнике и нанимателе, заключивших ТД. Они индивидуализируют стороны. Данные о нанимателе включают в себя:
• сведения, касающиеся его наименования и организационно-правовой формы;
• сведения, отражающие место нахождения юридического лица или предпринимателя (юридический адрес).
Данные о работнике:
• ФИО;
• Место жительства;
• Данные паспорта и другие.
Эти сведения свидетельствуют о том, что гражданин согласен поступить на работу именно к этому нанимателю.
2. П. 2 ч.2 ст. 19—место работы с указанием структурного подразделения, в которое работник принимается на работу. Место работы—конкретная организация, с которой заключен ТД, расположенная в определенной местности на день заключения ТД. Место работы охватывает не всю территорию, а ту часть, на которой находится организация, т.к. организации могут создавать филиалы в других насуленных пунктах, в результате чего место работы будет не совпадать с местом нахождения предприятия. Место нахождения юридического лица—населенный пункт, в котором расположен его постоянно действующий орган. Место расположения предпринимателя—населенный пункт, где была произведена его регистрация. Место работы следует отличать от рабочего место. Рабочее место в соответствии с ч. 2 ст. 31—место постоянного или временного пребывания работника в процессе трудовой деятельности. Это может быть конкретный цех, отдел, оборудование.
3. П. 3 ч. 2 ст. 19—трудовая функция—работа по одной или нескольким профессиям, специальностям, должностям с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием нанимателя, функциями обязанностями должностной инструкцией. Разграничение понятий профессия и специальность обусловлено разделением труда. Ст. 1 ТК.
4. П. 4 ч. 2 ст. 19—основные права и обязанности работника и нанимателя: ст. 11, 13, 53—55.
5. П. 5 ч. 2 ст. 19—срок ТД. Обязательно только для срочных ТД. Если ТД заключен на определенный срок, то это должно быть обязательно записано в ТД. ТК устанавливает максимальный срок—до 5 лет (п. 2 ч. 1 ст. 17).
6. П. 6 ч. 2 ст. 19—режим труда и отдыха в случае, если он отличается от общих правил, установленных у нанимателя.
7. П. 7 ч.2 ст. 19—условия оплаты труда, в т.ч. размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, поощрения.
Производные условия.
Ч. 3 ст. 19—в ТД могут быть включены дополнительные условия по соглашению сторон. Нет исчерпывающего перечня этих условий.
К факультативным условиям относят установление испытательного срока. Ст. 28, 29 регулируют ТД с предварительным испытанием, заключенным с целью проверки соответствия работника поручаемой работе. Заключается только по соглашению сторон.
Условие о предварительном испытании должно быть зафиксировано в трудовом договоре, иначе ТД считается обычным.
Срок предварительного испытания—не более 3 месяцев. Испытание единоразовое.
Ч. 5 ст. 28 содержит перечень лиц, с которыми ТД с предварительным испытанием не может быть заключен.
Правовое положение работника в период предварительного испытания такое же, как и других работников, кроме особенностей ст. 29.
Работник имеет право расторгнуть ТД за три дня по собственному желанию. Наниматель также может расторгнуть договор в день истечения срока предварительного испытания.
Если до истечения срока испытания ТД не был расторгнут, то работник считается выдержавшим испытание, и расторжение ТД возможно только по общим основаниям.
Недействительность отдельных условий ТД не влечет недействительности ТД в целом. ТК не определяет порядок установления условий недействительности ТД, поэтому ТД является недействительным в силу прямого указания ТК.
1. Условия, ухудшающие правовое положение работников по сравнению с действующим законодательством, соглашениями, коллективными договорами, считаются недействительными в связи с установлением законодательством минимального уровня прав и гарантий работникам.
2. Условия, которые носят дискриминационный характер (ст. 14). Дискриминирующие условия признаются недействительными судом (ч. 4 ст. 14).

3. Недействительность ТД.
Т.к. ТД является основанием возникновения трудовых правоотношений, он должен отвечать требованиям закона:
1. Правосубъектность сторон, т.е. наличие правовой дееспособности.
2. Должно быть волеизъявление сторон.
3. Содержание ТД не должно противоречить законодательству.
4. Форма ТД должна соответствовать законодательству.
Основания недействительность ТД названы в ст. 22.
Обман (п. 1)—умышленное введение в заблуждение стороны относительно обязанностей, имеющих правовое значение для заключения ТД относительно содержания субъектов ТД с целью его заключения.
Насилие—физическое или психическое воздействие с целью заключения ТД на его потенциальных участников либо близких лиц.
Угроза—психическое воздействие с целью заключения ТД посредством заявления о причинении морального или физического вреда участникам ТД или их близким родственникам.
П. 2 ст. 22—заключение мнимого ТД. Цель—правовые последствия заключения ТД относительно третьих лиц.
Споры о недействительности ТД рассматриваются в суде в соответствии с п. 1 ч.1 ст. 241. В трудовом законодательстве не урегулированы правовые последствия признания ТД недействительным. В соответствии с ч. 3 п.1 ст. 1 и п. 1 ст. 168 ГК недействительность ТД по общему правилу не порождает трудовых отношений.
С учетом особенностей трудовых отношений нормы ГП предусматривают возможность односторонней реституции или двухсторонней реституции, т.е. обязанности одной или обеих сторон возвратить другой все полученное по сделке в натуре, а при невозможности возврата возместить его стоимость в деньгах. Но в ТП они не подлежат применению к последствиям признания трудового договора недействительным, кроме случаев его заключения без намерения создать юридические последствия.
Вознаграждение за фактически выполненную работу не может быть взыскано с работника в случае признания ТД недействительным.
К последствиям признания ТД недействительным применяется частичная аналогия норм о возмещении потерпевшему причиненного ему реального ущерба (п. 2 ст. 14 и п. 2 ст. 180 ГК).

6. Порядок заключения:
а) необоснованный отказ в заключении.
Прием на работу осуществляется в порядке соглашения между работником и нанимателем.
Ст. 16—категории граждан, которым наниматель не может отказать в заключении ТД.
Необоснованный отказ—незаконный, т.е. не основанный на законодательстве отказ в приеме на работу лицам, с которыми наниматель обязан в соответствии с законодательством заключить ТД.
П. 1 ч. 1 ст. 16—гражданам, направленным на работу органами государственной службы занятости в счет брони. Броня приема на работу—определенное местным исполнительным и распорядительным органом минимальное количество рабочих мест, на которые наниматель обязан принять по направлению государственной службы занятости лиц, которым государство предоставляет дополнительные гарантии занятости.
П. 2 ч. 1 ст. 16—лица, которые приглашены на работу в порядке перевода от одного нанимателя к другому.
П. 3 ч.1. ст. 16—лица, которые прибывают на работу в соответствии с заявкой нанимателя или заключения договора после окончания учебного заведения.
- Лица, которые прибыли на работу в порядке направления после окончания государственного учебного заведения. Положение «О распределении выпускников государственных высших и средних специальных учебных заведений РБ», утв. Приказом Минобразования от 20.06.1997. Выпускники направляются на работу Комиссией по персональному распределению при наличии удостоверений считаются молодыми специалистами.
- Лица, с которыми наниматель обязан заключить ТД в соответствии с коллективным договором или соглашение.
- Военнослужащие срочной службы, направленные в счет брони для предоставления первого рабочего места, если на момент призыва на срочную службу не состояли в трудовых отношениях.
Наниматель не имеет права отказывать:
- женщинам по мотивам беременности или наличия детей до 3 лет;
- одиноким матерям—ребенок до 14 лет, инвалид до 18 лет.
В случаях, если наниматель отказал вышеназванным категориям, он обязан по их требованию или специальных уполномоченных органов известить о мотивах отказа в письменной форме не позднее 3 дней после обращения.
В некоторых случаях законодательство обязывает принимать на работу граждан при определенных условиях:
- увольнение в связи с незаконным осуждением;
- увольнение с военной службы; лица имеют право в течение трех месяцев требовать заключения ТД с выполнением трудовых функций, которые лицо выполняло до призыва или поступления на военную службу (п. 1 ч. 1 ст. 342);
- работники, которые были освобождены от работы вследствие их избрания на выборные должности после окончания их полномочий кроме случаев ликвидации предприятий;
- избрание в профсоюзные органы.

б) ограничения и запреты в приеме на работу.
Не являются дискриминацией различия, исключения, предпочтения и ограничения при приеме на работу, которая определяется свойственными данному виду труда требованиями или обусловлена особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышении социальной и правовой защите.
Гарантии в отношении женщин—ст. 262, 263; молодежи—ст. 272, 274, 276.
Ст. 27—ограничение совместной работы близких родственников.
Не допускается совмещение двух руководящих должностей (ст. 348, 255).
Запрещение заключения ТД с гражданами, не достигшими 18 лет, на работы, связанные с производством, хранением, торговлей спиртными напитками.
- Лиц, не имеющих специального образования, для замещения должностей, требующих его наличия.
- С лицами, не предоставившими необходимых документов при приеме на работу.
- При наличии вступившего в законную силу приговора, который запрещает занимать определенные должности.
- Принимать на работу, связанную с материальной ответственностью, лиц, имеющих неснятую или непогашенную судимость за корыстные преступления. Лица принятое на службу с нарушением установленных правил, подлежат переводу на другую работу с их согласия или увольнению (п. 3 ст. 44 ТК).

в) документы, предъявляемые при заключении ТД.
В соответствии с п. 1 ст. 54 наниматель обязан потребовать от работника документы, необходимые для заключения ТД в соответствии с законодательством.
Ст. 26—перечень документов:
1. Документ, удостоверяющий личность (паспорт, свидетельство о рождении), документы воинского учета для военнообязанных лиц.
2. Трудовая книжка. При ее отсутствии (если впервые поступает на работу)—справка о предыдущем занятии. Не предоставляется совместителями. Ст. 50, инструкция «О порядке ведения трудовых книжек работников», утв. Постановление министерства труда от 09.08.1998. № 30 на основании постановления Совета Министров от 10.12.1997 № 635 «О трудовых книжках работников». Трудовая книжка заводится на всех работников. Если работник впервые поступает на работу, она должна заводиться в течение пяти дней работы, если работа в этой организации является основной для работника. Кроме работников-надомников. Для них—после сдачи первой продукции. Если трудовая книжка была утеряна, выдается дубликат. Дубликат выдается по последнему месту работы, не позднее 15 дней с момента подачи заявления. Все записи вносятся только на основании документов.
3. Диплом или иной документ об образовании, профессиональной подготовки, подтверждающий право на выполнение данной работы.
4. Заключение медико-реабилитационной экспертной комиссии (МРЭК).
5. Направление на работу в счет брони для отдельных категорий граждан.
6. Декларация о доходах.
7. Страховое свидетельство.
8. Медицинское заключение, другие документы, если их предъявление предусмотрено законодательными актами.
Ст. 26, ч. 1.

г) форма ТД.
Форма ТД—(ст. 18) ТД заключается в письменной форме в двух экземплярах, подписывается сторонами.
От формы следует отличать оформление приема на работу, т.е. от приказа или распоряжения нанимателя, который издается после заключения ТД.
Приказ—правовой акт, изданный руководителем организации действующим на основе единоначалия для разрешения основных задач, стоящих перед данной организацией.
- по основной деятельности организации;
- по личному составу организации.
Распоряжение—правовой акт, изданный единолично руководителем организации или его заместителем для решения оперативных вопросов основной деятельности предприятия.
Ст. 25—в исключительных случаях дополнительно предварительно заключается ТД в устной форме при фактическом допуске работника к работе с последующим письменным оформлением.
Если было осуществлено фактическое допущение, наниматель обязан письменно оформить его не позднее трех дней после предъявления требований работника или профсоюза.
Если лицо не обратилось, наниматель обязан это сделать в соответствии со ст. 54.
При последующем оформлении ТД наниматель включает в его реально сложившиеся условия.
Ч. 1 ст. 25 началом действия ТД называется день начала работ, определенными сторонами в ТД. Ч. 2 предусматривает случаи, в результате которых дата не устанавливается либо не совпадает с фактическим началом.
Если день начала работы не определен в ТД; если работник был фактически допущен к работе раньше даты, определенной в ТД; если ТД не был оформлен в письменной форме, то в соответствии с ч. 2 ст. 25 фактическое допущение работника к работе является началом действия ТД.

5. Срок ТД.
Срок ТД—ст. 17 ТД могут заключаться на неопределенный срок и на определенный срок:
- не более 5 лет—срочный ТД;
- на время выполнения определенной работы;
- на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника;
- на время выполнения сезонных работ;
- временный ТД.
Рекомендация МОТ 1982 г. воспроизведена в ч. 2 ст. 17.
Постоянная работа—работа, которая не предполагает окончания в определенное время в силу своего характера.
Признаки срочного ТД:
1. Договоренность о работе в течение определенного промежутка времени в соответствии с законодательством определяется сторонами и фиксируется в ТД и приказе. Если в ТД не будет оговорен срок действия, то он считается заключенным на неопределенный срок (ч. 5 ст. 17). Для некоторых видов ТД важно отражать не только срок, но и характер (вид) ТД (временный, сезонный).
2. Отсутствие у работника в течении срока срочного ТД права на увольнение по собственному желанию, лишь по требованию (ст. 41):
- по состоянию здоровья;
- нарушение нанимателем прав работника;
- уважительные причины.
3. Наличие специальных норм о преобразовании срочного ТД в ТД на неопределенный срок (ст. 39).
Срочный ТД по истечении срока автоматически не прекращается.
По истечении срока ТД:
-прекращение в соответствии со ст. 38;
-продление на неопределенный срок (ст. 39);
-продление или перезаключение по соглашению сторон.