Договор - это юридический факт, являющийся основанием для возникновения, изменения или прекращения обязательственного правоотношения, являющийся документом, в котором закреплен факт установления, изменения или прекращения обязательства. Договор является наиболее распространенным видом сделок, т. к. включает в себя все сделки, кроме односторонних. К договору применяются правила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам из договоров применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено специальными правилами о договорах. Договор - универсальное правовое средство для удовлетворения взаимных интересов участников экономического оборота, выражающееся в заключении соглашения о взаимовыгодных действиях и его реализации. Как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт. Специфика здесь заключается в едином волеизъявлении и свободном заключении договора. Договоры продолжают действовать на первоначально оговоренных условиях. Если в законе прямо указано, что его положения распространяются на ранее заключенные договоры, применяются нормы закона.
Договор является основанием возникновения прав и обязанностей. Это основной способ оформления связей участников гражданского оборота. Договор определяет объем прав и обязанностей участников правоотношений, порядок и условия исполнения обязательств, ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. Договор позволяет правильно определить спрос и предложение, а значит, общественно-необходимые затраты на товары, услуги и т.п. Договор стабилизирует отношения гражданского оборота, делает их предсказуемыми, обеспечивает формирование уверенности в том, что предпринимательская деятельность будет обеспечена всем необходимым. Договор стимулирует инициативу субъектов правоотношений, а значит, способствует и развитию производства.
Договор имеет свое содержание. Содержание договора - условия, на которых достигнуто соглашение сторон. По юридическому значению условия договора делятся на существенные, обычные и случайные. Существенные условия договора - условия, которые должны быть обязательно согласованы сторонами. Договор считается не заключенным до тех пор, пока остается несогласованным хотя бы одно из его существенных условий. Ими являются: условия о предмете договора; условия, необходимые для данного вида договора; условия, названные существенными в законе; условия, названные существенными одной из сторон договора. Обычные условия договора не нуждаются в согласовании сторон, т. к. предусмотрены законодательством и вступают в силу автоматически при заключении договора. Соглашение по обычным условиям выражается в самом факте заключения договора данного вида. Вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если они определены диспозитивной нормой. К обычным условиям возмездных договоров относится цена, если иное не указано в законодательстве. Если в договоре не определена цена его исполнения, в предусмотренных законом случаях применяются цены, регулируемые или устанавливаемые уполномоченными государственными органами. Если же в договоре цена не предусмотрена и не может быть определена из условий договора, исполнение договора оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. К обычным относятся примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. При отсутствии такой отсылки примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они удовлетворяют предъявляемым к обычаям требованиям. Обычаи делового оборота также относятся к обычным условиям договора, если само условие не определено договором или диспозитивной нормой законодательства. Случайные условия договора - условия, изменяющие либо дополняющие его обычные условия. Случайные условия включаются в текст договора по усмотрению сторон. В отличие от обычных условий, они приобретают юридическую силу лишь после включения их в текст договора. В отличие от существенных условий договора, их отсутствие не влияет на действительность договора, если только заинтересованная сторона не докажет, что она требовала согласования данного условия.
Договор как акт воли его участников становится инструментом создания взаимных прав и обязанностей, которые, в свою очередь, направлены на достижение конечного результата. При составлении договора стороны будут руководствоваться прежде всего своими экономическими интересами. Это даёт основание отнести договорной способ регулирование хозяйственных отношений к числу самостоятельных средств организации и регулирования хозяйственной деятельности .
В условиях рыночных отношений правовые нормы как форма регулирования имущественных отношений уступают место договорным формам регулирования как наиболее гибким и эффективным, чувствительным к происходящим изменениям, хотя сохраняются и правовые нормы, определяющие общие положения принципа договорного регулирования. В странах СНГ, и в том числе в Республике Таджикистан, экономические отношения получили надлежащую правовую базу, в которой основное место занимают нормы, основанные на принципах частного права. В сфере норм частного права центральное место занимают нормы, посвященные гражданско-правовому договору .
В связи с увеличением числа туристских поездок граждан Таджикистана актуальным становится вопрос о защите интересов туристов, который, прежде всего, связан с заключением договора на туристское обслуживание. В соответствии с Законом РТ "О туризме" предоставление соответствующих услуг осуществляется на основе договора. Субъекты туристской деятельности при организации туристской поездки оформляют и выдают туристу путевку типового образца за подписью ответственного лица, заверенную печатью данного предприятия (субъекта). Договор (контракт) считается заключенным, если турпредприятие выдает путевку, а клиент вносит соответствующую плату согласно условиям договора (контракта) (ст.13).
Для обозначения договора на туристское обслуживание в законодательстве различных стран, а также в юридической науке используются различные определения. В Международной конвенции по контракту на путешествие (1970г.) использовано понятие "контракт на путешествие" . Директива ЕС "О комплексных турах, путешествиях и отдыхе" не дает конкретного названия договора, а указывает на "договор, связывающий потребителя и организатора турпродукта и/или розничного продавца" . Германское гражданское уложение (ст. 651) регулирует обязательства, вытекающие из договора о туристическом обслуживании . Другие страны используют понятие "контракт на путешествие" (travel contract) . В научной литературе сделкой, опосредующей отношения между турфирмой и туристом, называется «туристский договор» .
Несмотря на такое разнообразие обозначений, сущность всех этих договоров выражается в предоставлении туристской услуги, включающей в себя элементы перемещения, проживания и питания и других услуг в сфере туризма.
В литературе о договоре туристского обслуживания существуют мнения двоякого рода. Одни исследователи договор туристского обслуживания считают договором розничной купли-продажи , а другие признают его договором возмездного оказания услуг .
Е. Комокова указывает, что по договору розничной купли-продажи туристского продукта туроператор (турагент), осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже этого продукта в розницу, обязуется передать покупателю данный продукт, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного личного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью .
Таким образом, по ее мнению, договор туристского обслуживания является договором розничной купли-продажи туристского продукта, с чем трудно согласиться. Следует подчеркнуть, что такая модель договора розничной купли-продажи на практике неоднократно использовалась судами в качестве основания для отказа в удовлетворении исков, предъявляемых туристами к туристским фирмам вследствие ненадлежащего качества оказываемых услуг. Верховный Суд РФ, рассматривая в порядке надзора конкретное дело, указал в связи с этим, что отношения между покупателем тура и туристской фирмой регулируются не по правилам купли-продажи, а по правилам договора возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ, гл. III Закона РФ о защите прав потребителей). С учетом этого О.Н. Садиков, считает, что есть все основания полагать, что Закон РФ о туристской деятельности в части, регламентирующей договорные отношения в сфере оказания услуг по туристскому обслуживанию, не соответствует Гражданскому кодексу . Это несоответствие также выражено и в Законе РТ «О туризме» (ст.13).
По договору на туристское обслуживание как договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется их оплатить . В определении договора возмездного оказания услуг, предусмотренного Гражданским Кодексом РТ, раскрывается смысл словосочетания "оказать услуги". Для этого ГК РТ привлекает такие связанные между собой слова, как "совершить определенные действия" или "осуществить определенную деятельность" (ст. 797).
Договор на туристское обслуживание является консенсуальным, возмездным, публичным, двусторонне обязывающим, в ряде случаев – договором присоединения. Турист вправе заключить договор как непосредственно с лицом, оказывающим соответствующие услуги (турагентом), так и с лицом, организующим оказание таких услуг (туроператором). Договор может заключаться как на основании выработанных туроператором условий в стандартных формах - в этом случае следует говорить о договоре присоединения (ст. 460 ГК РТ), так и по индивидуальному заказу туриста, самостоятельно определяющего маршрут путешествия и перечень соответствующих услуг (перевозка, питание, размещение, экскурсионное обслуживание и т.п.).
Обязательственные правоотношения между туроператором (турагентом) и туристом возникают на основе договора как юридического факта, направленного на установление гражданских прав и обязанностей сторон. И здесь встает вопрос: какой вид договора из перечисленных в ГК РТ следует заключать на рынке туристских услуг?
Обратимся к гражданскому законодательству. Статья 140 ГК РТ рассматривает услуги как один из объектов гражданских прав, а статьи 797-803, объединенные в главу 37 ГК, посвящены договору возмездного оказания услуг. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услугу (совершать определенные действия или осуществлять определенную деятельность), не имеющую вещественной формы, а заказчик обязуется оплатить указанную услугу (ст. 797 ГК). Далее в статье 803 говорится, что «общие положения о подряде (статьи 714-741) и положения о бытовом подряде (статьи 742-754) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит правилам настоящей главы, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг».
Казалось бы, имеется прямое указание закона о виде договора на туристское обслуживание. Это должен быть договор возмездного оказания услуг. При этом туристские услуги будут оказываться чаще всего не тем, кто реализовал туристскую путевку (турагент), а туроператором, непосредственно предоставляющим услуги по проживанию, питанию, транспортные и другие услуги, т.е. третьим лицом. О возможности исполнения обязательств третьим лицом говорится также в ст. 334 ГК: "Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом". Из содержания ст. 797 ГК РТ следует, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услугу (совершать определенные действия или осуществлять определенную деятельность), не имеющую вещественной формы, а заказчик обязуется оплатить указанную услугу. Данные действия или деятельность направлены на достижение определенной цели. Этой целью не является достижение конкретного овеществленного результата даже в тех случаях, когда услуга имеет материальный результат. Юридической ценностью обладают нематериальные действия, приведшие к нему, в то время как сам результат не может существовать в качестве самостоятельного объекта гражданских прав.
Договор на туристское обслуживание является публичным договором. Это обусловлено тем, что правовые последствия квалификации договора на туристское обслуживание как публичного состоят: во-первых, в невозможности отказа туроператора (турагента) от заключения договора на туристское обслуживание (п. 3 ст. 458 ГК РТ); во-вторых, в случае уклонения коммерческой организации от заключения договора она может быть в судебном порядке понуждена заключить договор и возместить другой стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 477 ГК РТ); в-третьих, с требованием о понуждении заключить публичный договор в суд вправе обратиться только турист; в-четвертых, в силу публичного характера договора на туристское обслуживание условия договора, не соответствующие п. 2, 4 ст. 458 ГК РТ, являются ничтожными.
На порядок заключения договора на туристское обслуживание распространяются общие нормы гл. 27 ГК РТ (Заключение договора). Однако с учетом того, что Закон РТ «О туризме» устанавливает два способа формирования туристской услуги - по усмотрению организатора путешествий и по индивидуальному заказу туриста, - имеются некоторые особенности.
Для более эффективного регулирования отношений в сфере туристского обслуживания следует воспользоваться широко распространенной в гражданском обороте моделью возложения должником исполнения обязательства на третье лицо (ст. 334 ГК РТ). Следовательно, заказчик (турист), являющийся кредитором в обязательстве по оказанию туристских услуг, будет заключать договор с исполнителем (туроператором, организатором туризма), являющимся должником в этом обязательстве. Лица, непосредственно оказывающие туристские услуги, будут являться третьими лицами в соответствующем обязательстве, связывая таким образом кредитора с должником. Главное, что при данной конструкции ответственность перед кредитором за действия третьих лиц в соответствии со ст. 434 ГК РТ будет нести непосредственно должник, то есть туроператор, что позволяет урегулировать правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения третьими лицами обязательств по оказанию соответствующих услуг.
Особенностью данного договора является то обстоятельство, что одной из его сторон всегда является гражданин (турист), выступающий в качестве потребителя. Другой стороной договора - туроператором или турагентом - является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющее соответствующую деятельность на основании лицензии о туристской деятельности (ст. 2 Закона РТ «О туризме»), что позволяет говорить о туристской деятельности этих лиц как об их предпринимательской деятельности. Субъектами договора на туристское обслуживание являются исполнитель (туроператор, турагент) и заказчик (турист). ГК РТ не содержит каких-либо специальных требований к субъектному составу обязательства по оказанию туристских услуг. Однако для оказания туристской услуги устанавливаются специальные правила. Так, деятельность по оказанию туристской услуги подлежит обязательному лицензированию.
Составной частью договора на туристское обслуживание, наряду с этой особенностью, являются его условия. По мнению И.В Гранкина, к существенным условиям названного договора относятся: информация о туроператоре или турагенте (продавце), включая данные о лицензии на осуществление туристской деятельности, юридический адрес и банковские реквизиты агента; сведения о туристе (покупателе) в объеме, необходимом для реализации туристского продукта; достоверная информация о программе пребывания и маршруте путешествия, об условиях безопасности туристов, о результатах сертификации туристского продукта . Изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их компетентного выбора .
Одним из условий договора на туристического обслуживания чаще всего является предоставление определенных транспортных средств. Здесь произошло смешение понятий – предмета договора и объекта обязательства, что является довольно типичным случаем . Объект обязательства – это действие по реализации прав и обязанностей сторон, направленных на достижение поставленной перед ними цели; предмет же договора выступает в виде того, на что направлено исполнение обязательства .
В договоре должны быть указаны дата и время начала и окончания путешествия, его продолжительность, порядок встречи, проводов и сопровождения туристов, права, обязанности и ответственность сторон, розничная цена тура и порядок оплаты. В договоре необходимо определить порядок и сроки предъявления туристом претензий. Он вправе потребовать от туроператора или турагента оказания ему всех услуг, входящих в тур, независимо от того, кем оказываются эти услуги. Конкретные условия путешествия и цена указываются в туристской путевке, считающейся письменным согласием туроператора (турагента) на оказание туристской услуги и неотъемлемой частью договора. Эта путевка выдается туристу оператором или агентом.
Существуют и другие точки зрения о том, что в договор, помимо прочего, «должны быть включены взаимные гражданские права и обязанности». К тому же, «права и обязанности, принимаемые на себя каждой из сторон, как правило, различны, но они должны быть взаимно согласованы, должны в своей совокупности дать единый правовой результат» .
Стороны вправе потребовать изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых они исходили при заключении договора. К таковым относятся: ухудшение условий путешествия; изменение его сроков; недобор указанного в договоре минимального количества туристов в группе, необходимого для того, чтобы путешествие состоялось; непредвиденный рост транспортных тарифов; введение новых или повышение действующих ставок налогов и сборов; резкое изменение курса национальных валют. Согласно ст.13 Закона РТ «О туризме», субъект туристской деятельности может расторгнуть договор без возмещения убытков при условии, что факт расторжения доведен до сведения туриста лично не менее чем за 15 дней до даты, с которой поездка должна начаться, при наличии непреодолимых обстоятельств, не зависящих от его воли и препятствующих осуществлению тура или предоставлению услуг. При этом вся сумма, полученная в виде предоплаты, возвращается туристу. Данный Закон, урегулировав права туроператора (турагента) на расторжение договора, не предусматривает никаких норм о праве туриста на расторжение договора, что, на наш взгляд, является противоречием принципу равноправия участников правоотношения.
Следует иметь в виду, что если турист откажется от исполнения договора до его реализации по собственной инициативе, он должен компенсировать турфирме ее расходы. Это предусмотрено статьей ч. 3 ст. 800 ГК РТ. Турфирмы, как правило, фиксируют данное условие в договоре. Таким образом, обе стороны должны взвесить свои возможности и лишь после этого ставить подписи под текстом договора на туристское обслуживание.
В Законе РТ «О туризме» нет ни одной статьи об условиях информационного обеспечения безопасности туризма. Поэтому предлагается статью 2 Закона дополнить понятием туристской информации как сведений о туристских ресурсах, состоянии, порядке их использования и классификации, республиканских (местных) туристских маршрутах, юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, внесенных в реестр субъектов туристской деятельности, сведений о сертифицированных средствах размещения, картографической информаций, сведений о размещении объектов туристской деятельности и туристских ресурсах, информации о нормативно-правовых актах о туризме, сведений о деятельности органов государственной власти, осуществляющих государственное управление туризмом, обязательных для размещения в системах общего пользования, а также иной информации, определяемой Правительством Республики Таджикистан.
А также для устранения этих недостатков нужно установить в Законе РТ «О туризме» статью 13.1, которая должна полностью урегулировать данный пробел. Мы предлагаем данную статью назвать «Информационное обеспечение туристской деятельности», которая имеет следующее содержание:
1. В Республике Таджикистан создается и функционирует единая информационная система, предназначенная для обеспечения достоверной, объективной и своевременной туристской информацией органов государственной власти Республики Таджикистан, органов местного самоуправления, а также всех заинтересованных участников отношений в области туризма.
Заинтересованным лицам обеспечивается свободный доступ к создаваемым информационным ресурсам, за исключением случаев, если в интересах сохранения государственной, служебной или коммерческой тайны такой доступ должен быть ограничен.
2. Туристско-информационные центры - некоммерческие организации, целью деятельности которых является содействие органам государственной власти в формировании и использовании информационных ресурсов на основе создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и предоставления на безвозмездной основе потребителям документированной туристской информации.
3. Порядок формирования и функционирования туристской информационной системы, а также осуществления деятельности туристских информационных центров определяется Правительством Республики Таджикистан».
Что касается условий ответственности сторон по договору, то условия об ответственности туроператора и турагента в Законе РТ «О туризме» не дифференцируются. В соответствии с п.7 ч.2 ст. 11 Закона РТ «О туризме» субъект туристской деятельности при организации и осуществлении тура отвечает перед клиентом как за свои собственные действия, так и за действия своих партнеров по организации тура (предоставляющих услуги размещения, питания, транспортные и другие, включенные в программу поездки и указанные в путевке) и его продаже. Включение в договор на туристское обслуживание положений, ограничивающих или исключающих ответственность исполнителя за действия третьих лиц, следует в соответствии с п. 1 ст. 16 Закона РТ «О защите прав потребителей» рассматривать в качестве условий, ущемляющих права потребителя. Такие условия признаются недействительными.
В сравнении с Законом РТ «О туризме» в Федеральном законе РФ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» устанавливается, что турист имеет право на возмещение убытков и компенсацию морального вреда в случае невыполнения условий договора туроператором или турагентом (ст. 6) . Из этого следует, что поскольку турист в договоре выступает в качестве потребителя, условие договора об ограничении размера ответственности турагента или туроператора по сравнению с размером, установленным законом (возмещение убытков в полном объеме), является ничтожным .
Субъект туристской деятельности может расторгнуть договор без возмещения убытков при условии, что факт расторжения доведен до сведения туриста лично не менее чем за 15 дней до даты, с которой поездка должна начаться, при наличии непреодолимых обстоятельств, не зависящих от его воли и препятствующих осуществлению тура или предоставлению услуг. При этом вся сумма, полученная в виде предоплаты, возвращается туристу. Следует иметь в виду, что по общим правилам односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг для заказчика обусловлен оплатой исполнителю фактически понесенных им расходов (п. 1 ст. 802 ГК РТ), а для исполнителя - полным возмещением убытков заказчику (п. 2 ст. 802 ГК РТ).
Необходимо также иметь в виду, что в соответствии с п. 9 ст. 14 Закона РТ «О защите прав потребителей» исполнитель освобождается от ответственности в случае нарушения заказчиком установленных правил. На сегодня к правилам, нарушение которых туристом влечет освобождение должника от ответственности, следует отнести несоблюдение туристом перечисленных выше обязанностей (ст. 16 Закона РТ «О туризме»). Такого же мнения придерживается и О.Н. Садиков .
Оплата оказанных туристских услуг является существенным условием договора на туристское обслуживание. Оплата должна производиться в порядке и в сроки, указанные в договоре. Если невозможность оплаты услуг наступила по вине заказчика, то он должен оплатить услугу в полном объеме, поскольку иное не предусмотрено законом или данным договором. Другой порядок оплаты услуги определен законом при условии, что невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые стороны не отвечают. На заказчика также, если иное не предусмотрено законом или договором, возлагается обязанность возместить исполнителю только фактически понесенные им расходы по исполнению договора.
Мы полагаем, что за услуги по туристскому обслуживанию должна взиматься плата, установленная соглашением сторон, если иное не установлено законом, иными правовыми актами. В случаях, когда в соответствии с законом или иными правовыми актами установлены льготы или преимущества для туристов по оплате услуг по туристскому обслуживанию, понесенные в связи с этим расходы возмещаются туроператору за счет средств соответствующего бюджета. Турист обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре. Если иное не установлено договором, турист обязан оплатить услуги, входящие в туристское обслуживание, туроператору. В случае, когда договором с туроператором предусмотрена возможность оплаты отдельных услуг непосредственно третьим лицам, такая оплата является составной частью общей оплаты по договору.
В случае, когда договором предусмотрена предварительная оплата услуг туроператора, неоплата туристом таких услуг в установленный договором срок признается отказом туриста от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Турист вправе в любое время отказаться от договора на туристское обслуживание. Неявка туриста к месту начала тура рассматривается как невозможность исполнения договора по вине туриста, если иное не предусмотрено договором на туристское обслуживание. В соответствии с п. 1 ст. 802 ГК РТ отказ заказчика (туриста) допускается при условии возмещения исполнителю (туроператору, турагенту) фактически понесенных им расходов.
Таким образом, подлежат возмещению убытки не в полном объеме, а только реальный ущерб в определенной части.
Договор на туристское обслуживание заключается на определенный срок, по истечении которого договор прекращается. Каждая из сторон договора имеет право потребовать изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении.
Важным вопросом в договоре на туристское обслуживание является предмет договора. В соответствии со ст. 13 Закона РТ «О туризме» субъекты туристской деятельности при организации туристской поездки оформляют и выдают туристу путевку типового образца за подписью ответственного лица, заверенной печатью данного предприятия (субъекта). Договор (контракт) считается заключенным, если туристское предприятие выдает путевку, а клиент вносит соответствующую плату согласно условиям договора (контракта). А в соответствии со ст. 2 Закона РТ «О туризме» туристская путевка - индивидуальный документ, являющийся формой договора между производителем и потребителем туристских услуг и подтверждающий их оплату. Из понятия туристской путевки выясняется, что предметом договора на туристское обслуживание является туристская услуга. Но Закон РТ «О туризме» не определяет понятия туристской услуги, а вместо него предусматривает понятие туристского продукта. Неясно, для чего законодатель ввел понятие «туристский продукт». Статья 140 Гражданского кодекса РТ дает обширный перечень объектов гражданских прав, т.е. того, на что направлены права и обязанности субъектов гражданских правоотношений. Их можно объединить в пять групп: 1) имущество (вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, имущественные права); 2) действия (работы и услуги); 3) информация; 4) результаты интеллектуальной (творческой) деятельности и исключительные права на них (интеллектуальная собственность); 5) нематериальные блага. В соответствии с данной статьей услуги и работы представляют собой отдельные объекты гражданских прав, отличные от имущества и результатов интеллектуальной деятельности. Продукт в данной статье не указан в качестве объекта.
Надо отметить, что в ст. 2 Законе Республики Таджикистан «О туризме» туристский продукт определяется как право на тур, предназначенное для реализации туристу, в соответствии с правилами, установленными государством. Здесь же дается и определение применяемого в данном случае понятия «тур» - туристское путешествие (поездка) по определенному маршруту в конкретные сроки, обеспеченное комплексом туристских услуг по размещению, перевозке, питанию, экскурсионных услуг, а также услуг гидов - переводчиков и других услуг, предоставляемых в зависимости от целей путешествия, при обеспечении гарантий их безопасности, защиты и сохранения здоровья туристов. Толковый словарь туристских терминов следующим образом определяет данное понятие – это совокупность вещественных (предметов потребления), невещественных (в форме услуги) потребительных стоимостей для удовлетворения потребностей туриста, возникших в период его путешествия . В.С. Сенин под туристским продуктом понимает совокупность вещественных (предметы потребления), невещественных (услуги) потребительских стоимостей, необходимых для полного удовлетворения потребностей туристов, возникающих во время их путешествия .
На наш взгляд, определение туристского продукта как права на тур и тура - как обеспеченного комплексом туристских услуг - это явное противоречие между нормами данного Закона. Продукт с экономической точки зрения является вещью (имуществом), но законодательство о туризме определяет его как совокупность работ, услуг и товара. ГК РТ не предусматривает продукт (комплекс работ, товара и услуг) как объект гражданских прав (ст.140). Они являются отдельными объектами, и этим обосновано противоречие не только между нормами Закона, но и противоречие Закона РТ «О туризме» с ГК РТ. Данная проблема уже подробно освещалось в юридической литературе Ш.М. Менглиевым относительно того, что ГК РТ «должен занимать центральное место в системе законодательных актов, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения» , а иначе он престанет быть системообразующим актом.
На основе выше изложенного мы предлагаем понятие «туристский продукт» Закона РТ «О туризме» заменить на понятие «туристская услуга» и привести в соответствие с главой 37 ГК РТ. Таким образом, выше изложенное дает нам право говорить о том, что туристская услуга - это предмет договора на туристское обслуживание.
С учетом выше изложенного можно констатировать, что:
1. Договор на туристское обслуживание является разновидностью договора возмездного оказания услуг, в соответствии с которым одна сторона (туроператор, турагент) обязуется оказать другой стороне (туристу) туристскую услугу своими средствами либо средствами третьих лиц, а другая сторона (турист) обязуется уплатить установленную денежную сумму.
2. Договор на туристское обслуживание является консенсуальным, что вытекает из самой природы туристского обслуживания, включающего в себя выполнение разнообразных действий юридического и фактического порядка.
3. Договор на туристское обслуживание имеет двусторонний характер. Это означает, что он порождает права и обязанности для каждого из его участников. При этом права и обязанности сторон по договору являются взаимообусловленными: права туроператора соответствуют обязанностям туриста и, наоборот, праву туриста противостоит обязанность туроператора.
4. Договор на туристское обслуживание является возмездным договором. Каждый из его субъектов имеет имущественный интерес, то есть обладает правом на получение встречного удовлетворения: турист получает согласованное обслуживание, организатор путешествий - определенную договором денежную сумму.
5. Услуги, предусмотренные договором на туристское обслуживание, оказываются, как правило, лично исполнителем (туроператором, турагентом), а также третьими лицами, с которыми исполнитель (туроператор) заключает договоры (перевозки, об оказании гостиничных, экскурсионных и др. услуг) с исполнением третьим лицам (туристам). 6. Договор на туристское обслуживание является публичным договором, в связи с чем к нему неприменимо правило о праве исполнителя (туроператора, турагента) на отказ от заключения договора.
7. Одной из сторон договора на туристское обслуживание всегда вступает физическое лицо - турист.
8. Договор на туристское обслуживание заключается на определенный срок (от 24 часов до 12 месяцев).
9. Если исполнение договора возложено на третье лицо, ответственность за неисполнение или надлежащее исполнение договора с его стороны несет сам туроператор.
Следует также отметить, что действующим законодательством РТ не предусмотрена возможность одностороннего отказа туроператора (турагента) от исполнения договора на туристское обслуживание.
Представляется необходимым в Законе РТ «О туризме» учитывать особенности расторжения договора по внешним обстоятельствам, устанавливающим право исполнителя (туроператора, турагента) отказаться при указанных обстоятельствах от исполнения обязательств по договору на туристское обслуживание при условии возмещения заказчику (туристу) фактически понесенных им расходов. Предложенное решение вопроса о расходах, понесенных сторонами в период действия договора и до получения соответствующих сведений, основывается на том, что возникновение указанной ситуации как основания для одностороннего отказа от исполнения договора, с одной стороны, не зависит от воли сторон, а с другой стороны, может рассматриваться как элемент профессионального риска исполнителя.
А теперь перейдем к видам договора на туристское обслуживание. В связи с изложенными признаками договора на туристское обслуживание, на наш взгляд, договор на туристское обслуживание в зависимости от участников, заключающих договор, разделяется на три группы:
1. Договоры, заключаемые между туроператором (турагентом) и туристом.
2. Договоры, заключаемые между туроператором и его партнерами - непосредственными исполнителями отдельных услуг.
3. Договоры, заключаемые между туроператором и турагентом.
Договоры, отнесенные нами к первой группе, именуются в ст.798 ГК РТ как «договор возмездного оказания услуг» (по туристическому обслуживанию). В Законе РТ «О туризме» не определены особенности заключения договоров между туроператором (турагентом) и туристом, не установлены существенные условия данного договора. По мнению Я.Е. Парция, индивидуальный заказ туриста (группы) на формирование тура должен оформляться в письменной форме как предварительный договор . Данная точка зрения представляется спорной. Предметом договора о формировании индивидуального тура является, по нашему мнению, предоставление информационных и маркетинговых услуг. Указанный договор не может содержать всех существенных условий договора на туристское обслуживание, он только направлен на формирование индивидуального набора услуг, а следовательно, не должен квалифицироваться как предварительный. Если же пакет услуг формируется туроператором самостоятельно и он в письменном виде информирует неопределенное число потребителей об условиях приобретения пакета услуг, включая все существенные условия договора, предусмотренные ГК РТ, эта информация признается публичной офертой. В этом случае договор, заключенный при изложенных обстоятельствах, будет являться договором присоединения, что противоречит выше изложенным признакам договора на туристское обслуживание.
К второй группе относятся договоры, которые туроператор заключает с организациями (в том числе с другими туроператорами), непосредственно оказывающими те или иные услуги, входящие в пакет услуг. Это договоры перевозки, договоры на экскурсионное обслуживание, оказания гостиничных услуг, услуг общественного питания, регулируемые нормами ГК РТ, а также правилами оказания соответствующих услуг. Закон РТ «О туризме» не определяет вид договора, заключаемого туроператором со своими партнерами. По нашему мнению, также спорной является точка зрения Я.Е. Парция, что «существо отношений между туроператором (турагентом) и туристом состоит не в том, что туроператор приобретает право на услуги», а в том, что он заключает договоры о предоставлении соответствующих услуг (не права на них) третьему лицу - туристу .
Такие отношения предусмотрены ст. 462 ГК РТ и квалифицируются как заключение договора в пользу третьих лиц. Стороны этого договора устанавливают, что должник (принимающая сторона) обязан произвести исполнение не кредитору (направляющей стороне), а указанному или не указанному в договоре третьему лицу (туристу), имеющему право требовать исполнения обязательства. При этом ни туроператор, ни турагент не способны оказывать услуги лично, поэтому туроператор всегда заключает договоры с непосредственными исполнителями отдельных видов услуг (гостиничных, транспортных, экскурсионных и др.). Исполнение названных договоров непосредственными исполнителями производится туристу.
По нашему мнению, правильнее говорить о том, что при исполнении обязательства по оказанию туристских услуг имеет место возложение исполнения обязательства на третье лицо, т.е. конструкция, предусмотренная правилом ч.1 ст.334 ГК РТ, где турист выступает в качестве кредитора по договору на туристское обслуживание, а туристская фирма является должником, возлагающим исполнение обязательства на третьих лиц, непосредственных исполнителей отдельных видов услуг.
К третьей группе относятся агентский договор, договоры поручения и комиссии.
В законодательстве Таджикистана понятие агентского договора не существует. Отношения агентирования являются примером институтов англо-американской правовой системы. Праву стран континентальной Европы агентский договор неизвестен . Отношения, регулируемые в англо-американском праве агентским договором, в континентальном праве охватываются договорами поручения и комиссии. Для различных правовых систем считалось естественным наличие либо агентского договора, либо договоров поручения и комиссии. Так, если заключался агентский договор, подлежащий регулированию по континентальному праву, к нему соответственно применялись нормы, регулирующие отношения поручения или комиссии. Для англо-американского права характерно понимание агентского договора как общего, при котором поручение и комиссия являются по отношению к нему специальными, подчиняющимися институту агентирования . В ГК РТ урегулированы в качестве самостоятельных договоров и договор поручения, и договор комиссии. При этом ни один из них не выступает в качестве общего для других, так как все они юридически равны.
По существу агентский договор не является принципиально новым, так как он соединяет в себе основные черты хорошо известных договоров поручения и комиссии. Чтобы прийти к такому заключению, достаточно ознакомиться с понятием этого договора в пункте 1 статьи 1005 и положениями статьи 1011 ГК РФ, предусматривающими применение к агентскому договору правил ГК РФ о поручении и комиссии .
По агентскому договору одна сторона (агент, в нашем случае -турагент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала, - в нашем случае туроператор) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом (в нашем случае - туристом) от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. В первом случае договор строится по модели комиссии, во втором - по модели поручения.
По мнению Е.Л. Писаревского, применение договора комиссии и агентского договора по типу комиссии в отношениях между туроператорами и турагентами практически исключено, и связано это с правовой природой договоров комиссии и возмездного оказания услуг . Аналогичной точки зрения придерживается А.Н. Ошноков . Предметом договора на туристское обслуживание является туристская услуга, которая неотделима от источника ее оказания - исполнителя (туроператора и/или его контрагентов-третьих лиц) (ст.797 ГК РТ). Предметом договора комиссии является совершение комиссионером (турагентом) одной или нескольких сделок от своего имени, но за счет комитента (туроператора). Отсюда следует основная обязанность комиссионера - принятие комиссионером на себя прав и обязанностей по договору на туристское обслуживание и, следовательно, ответственности перед туристом за его нарушение (ч.1 ст.927 ГК РТ). Исторически содержанием деятельности комиссионера было совершение товарообменных операций. Поэтому механический перенос конструкции договора комиссии на сферу услуг, по мнению Е.Л. Писаревского, не учитывает их (услуг) специфику: товар существует объективно, услуги же - неотделимы от исполнителя и не могут существовать вне его. Турагент в отношениях с туристом «замещает» собой туроператора, что фактически нивелирует его агентский статус, и он превращается в квази-туроператора, однако с ограниченным набором полномочий, а также средств воздействия на непосредственных производителей (исполнителей) услуг . Данная точка зрения представляется спорной, т.к. в соответствии со ст. 799 ГК РТ исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг; следовательно, нельзя утверждать, что услуги неотделимы от исполнителя.
Для устранения этих недостатков Закона РТ «О туризме» мы предлагаем внести дополнение в статью 16 данного Закона следующего содержания: «турист имеет право требовать от туроператора или турагента оказания ему всех услуг, входящих в пакет услуг, независимо от того, кем эти услуги оказываются».
Данное положение предложено с целью защиты интересов туриста, с тем чтобы он мог предъявлять требования об оказании услуг, а также претензии к качеству услуг непосредственно тому лицу, с которым он заключил договор на туристское обслуживание, и не должен был разыскивать непосредственных исполнителей отдельных услуг. Право на защиту - это одно из правомочий субъективного права, но в результате правонарушения оно трансформируется в самостоятельное субъективное право . При этом турагент, к примеру, возместивший туристу убытки, вызванные неисполнением либо некачественным исполнением туристской услуги, вправе взыскать уплаченную сумму с туроператора в порядке регресса. Таким образом, действуя в рамках договора комиссии либо агентского договора по модели комиссии, турагент отнюдь не «замещает» собой туроператора в отношениях с туристом, поскольку предоставляет туристу набор услуг, входящих в пакет, а комплектование пакета услуг обеспечивает туроператор в соответствии с требованиями действующего законодательства.
Полномочия агента могут быть определены договором конкретно, путем перечисления поручаемых ему действий, либо в общем виде, с передачей агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала. В этом случае агент может совершать любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора (заключенного в письменной форме), а принципал в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало, или должно было знать, об ограничении полномочий агента. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, т.е. на неопределенный срок.
Таким образом, агентский договор является консенсуальным и возмездным. Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Ст. 1007 ГК РФ предусматривает возможность установления в агентском договоре ограничений прав принципала и агента, которые, на наш взгляд, могут представлять интерес для турфирм с точки зрения конкуренции на рынке туристских услуг.
Агентский договор в сфере туризма широко применяется для регулирования отношений между туроператором и турагентом. Данный вид договора идеально подходит для указанных контрагентов, т.к. отношения между ними, как правило, носят длящийся характер. Кроме того, данный договор позволяет возложить на агента кроме совершения юридических действий (заключения договоров с туристами), совершение фактических действий - проведение рекламных мероприятий, маркетинговых исследований и т.п.
По нашему мнению, в ГК РТ нужно дополнить главу 45.1. «Агентский договор». В ней, в частности, изложить вопросы: понятие агентского договора, агентского вознаграждения, ограничения агентским договором прав принципала и агента, отчеты агента, субагентский договор и прекращение агентского договора. А также для правового укрепления договора на туристское обслуживание в гражданском законодательстве статью 798 Гражданского кодекса РТ после слов «культурному обслуживанию» нужно дополнить словами «туристскому обслуживанию».